法律桥网友Tinashi咨询：一名中国籍自然人甲在英属维尔京群岛的离岸注册了一个公司A，然后2001年以A公司的名义在中国国内与另外两名法人股东成立外资公司B，其中A公司占股权的80%，2005年B公司在经营中又设立了一个全资子公司C，甲是B公司的法定代表人，甲的国籍一直为中国。
按照规定，A公司返程投资B公司的时候可能要经相关部门的批准，但是当时B公司设立时是按照普通的外资企业注册设立的（其中具体原因我不清楚）。
经过几年的经营后，甲筹划将公司在美国上市，至于以A公司或者B公司还是其他名义（买壳等）形式上市先不考虑，总之，甲是实际控股方。我现在想知道的是：
1、中国的证监会对于这类中方实际控股公司境外上市，有什么规定？
2、假如在美国上市，需要中国相关政府部门出哪些文件？
3、因为设立B公司的时候没有经过相关政府部门审批，这次境外上市有什么影响？如果政府部门有政策性规定，可能会在哪些方面影响到在美国的上市？
另，听说中国证监会与美国的证券部门有过对类似中方实际控股公司在美国上市的协议，但我没有找到。
还有，B公司设立时甲没有向外汇管理部门等相关部门登记审批，返程投资过程中未予审批对这次境外上市有影响吗？政府部门会不会因此另设关卡？
上海杨春宝律师解答：2001年还没有“特殊目的公司”和“返程投资”的概念和规定，因此，甲的上市计划就是一个涉及境内权益的境外上市计划。对于上市的管制和要求需视不同的安排而定。
Tinashi再咨询：我查找了中美关于证券方面签署的备忘录，但是涉及的方面不是很全，外汇局05年的75号文发布后才有了返程投资、特殊目的公司、境内居民的概念。
假如，该公司在美国当地通过途径可以上市，这样的话，中国的政府可能采取设置某些关卡的具体管制也得看实际情况，对吗？有没有相关明确的法律规定？
上海杨春宝律师解答：只要在外资并购的规定颁布后在境外上市，就会涉及反向收购，就必须按外资并购的规定中关于“特殊目的公司”和“返程投资”的规定办理报批和备案的相关手续。
,（本文作者：杨春宝律师，来自：公司投资律师，引用及转载应注明作者与出处。
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杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
中方实际控股公司境外上市有哪些规定？
中方实际控股的公司境外上市，主要涉及中国证券监督管理机构对境内企业境外发行上市的监管，以及外汇管理部门对返程投资和特殊目的公司的外汇登记管理。根据现行法律原则，凡是境内自然人通过设立离岸公司（即特殊目的公司）返程投资境内企业，并以此为基础在境外上市的，均需纳入监管框架。具体而言，境外上市前需要向中国证监会办理备案程序，同时需要向外管局办理境内居民境外投资外汇登记。对于以反向收购方式实现上市的，还需按照外资并购的相关规定履行报批手续。此外，商务部等主管部门对涉及境内权益的境外重组并购有审批要求。实务中，监管重点在于上市主体是否真实存在、股权架构是否清晰、返程投资是否合规、是否存在规避中国法律的行为。若未按规定办理相关手续，上市过程可能面临监管问询甚至处罚。因此，企业应当提前梳理历史沿革，补齐合规文件，确保上市前各项审批备案手续完备。
境外上市需要中国哪些政府部门出具文件？
境外上市通常需要中国多个政府部门出具相关文件或办理备案手续。首先，中国证监会负责对境内企业境外发行上市进行备案管理，企业需要提交备案报告、法律意见书等材料，取得证监会出具的备案通知书或相关确认文件。其次，国家外汇管理局及其分支局负责办理境内居民境外投资外汇登记，对于特殊目的公司返程投资的情况，需要出具外汇登记凭证。第三，商务部门按照外资并购和外商投资管理规定，对涉及境内企业股权变更或并购的，需要出具外商投资企业批准文件或备案回执。此外，根据上市地监管要求，可能还需要税务部门出具完税证明、市场监管部门出具合法存续及无重大违法违规的证明、环保部门出具环保证明等。需要注意的是，不同上市架构（如直接上市或间接上市）涉及的政府部门和文件类型有所差异，且近年来监管政策不断优化，具体以最新法规为准。企业应提前与各主管部门沟通，避免因文件缺失影响上市进度。
未办理返程投资审批对境外上市有何影响？
未办理返程投资审批或外汇登记，属于历史合规瑕疵，对境外上市可能产生多方面不利影响。首先，在上市审核阶段，保荐机构和境外监管机构通常会要求企业全面披露历史沿革中的合规情况，若发现返程投资未按规定审批，会质疑企业治理的规范性和合法性，进而影响上市申请的可信度。其次，中国监管部门在备案审核中会关注是否存在规避监管的行为，未审批的返程投资可能被视为违规，轻则要求补充整改，重则可能处以行政处罚或设置监管障碍。例如，外汇管理部门可能对未办理外汇登记的境内居民进行处罚，并要求限期补办登记。此外，若上市过程中涉及跨境资金流动，未登记的返程投资会阻碍资金合法出入境，影响上市融资的汇入。实务中，许多企业通过补办外汇登记、向商务部门申报补批手续等方式进行整改，但能否成功取决于具体事实和当时政策。若历史问题无法解决，可能迫使企业放弃既有架构，重组为合规架构后再行上市，从而增加时间和成本。因此，企业应尽早评估历史瑕疵的严重性，积极采取补救措施，并与监管部门保持沟通。
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