依据相关法律法规，优先股是指依照公司法，在一般规定的普通种类股份之外，另行规定的其他种类股份，其股份持有人优先于普通股股东分配公司利润和剩余财产，但参与公司决策管理等权利受到限制。并且，能够发行优先股的仅限于上市公司和非上市公众公司。众所周知，私募股权基金仅能投资于非上市公司股权（私募基金参加上市公司的定增并非主流，不在本文讨论之列），因此，其只能投资非公众公司的普通股和非上市公众公司(即新三板公司)非公开发行的普通股和/或优先股，而不能投资上市公司公开发行的普通股和/或优先股。优先股股东的几大权利包括：分红优先权、清算优先权（含实际清算优先权和参与剩余财产分配权）、受限的经营管理权、优先股的转换权等。
结合《公司法》关于有限责任公司股东利润分配的相关规定，杨春宝律师团队认为，私募股权基金可以根据公司法在其投资的有限责任公司章程以及相关投资协议中约定分红优先权。当然，鉴于尚无明确的司法解释和司法判例支持，上述约定存在被司法机关认定为无效的法律风险。杨春宝律师团队还认为，私募股权基金亦可根据不同情况在三种清算优先权（即：不参与分配清算优先权，完全参与分配清算优先权和附上限参与分配清算优先权）中择一使用。
需要指出的是，在私募投资领域，清算优先权中的“清算”并非仅指《公司法》意义上的因公司解散、破产等原因进行的清算，还包括被投企业发生“资产变现事件”的情形，在私募投资领域，企业合并、收购以及出售、租赁、转让、以排他性许可或其他方式处置企业全部或大部分资产的事件均可视同清算。
本文节选自杨春宝律师、孙瑱律师专著《私募股权投资基金风险防控操作实务》。如需进一步了解条款解析，请关注近期出版的《私募股权投资基金风险防控操作实务》。
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杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
私募基金约定分红优先权应注意什么？
分红优先权是指股东依据公司章程或投资协议，在利润分配时优先于普通股股东取得一定数额或比例分红的权利。该权利源于公司法关于有限责任公司股东利润分配的原则性规则，股东之间可以约定不按出资比例分红，这为私募基金设置优先分红条款提供了法律空间。需要明确的是，该约定仅适用于有限责任公司或相关协议主体之间，并不等同于法定优先股制度，法律性质和法律效力存在差异。文章明确，私募股权基金可以根据公司法在其投资的有限责任公司章程以及相关投资协议中约定分红优先权，但杨春宝律师团队同时提示，鉴于目前尚无明确的司法解释和司法判例支持，上述约定存在被司法机关认定为无效的法律风险，因此该条款在法律效力上具有一定不确定性。为降低风险，基金应在投资协议中明确分红优先权的计算基数、支付顺序、累积分红机制以及未分配利润的处理方式，同时可结合董事会席位和财务知情权条款，确保基金能够及时掌握公司财务数据并顺利主张权利。如果公司后续改制为股份公司或启动上市程序，优先分红安排可能面临调整，建议提前约定转换或终止条件，避免因公司组织形式变化导致条款失效，从而维护基金的预期投资收益。
以上内容仅供参考，不构成法律意见。如需专业法律服务，请联系杨春宝一级律师：chambers.yang@dentons.cn
