与前不久结束的中澳铁矿石谈判结果对中国钢铁行业的重创相比，必和必拓与力拓的合并案发来的反垄断审核申请更令业界揪心。
中国经济时报再采访中了解到，我国钢铁行业虽然寄望于中国等国家通过《反垄断法》对“两拓”合并加以阻止，但对该法能起到的实际作用却不敢抱太大希望。“因为即使中国等国家审核机构否决了该提案，也未必就能阻止两拓的合并。”一位业内人士告诉本报。
寄望《反垄断法》
8月1日，我国《反垄断法》实施的第一天。就在当天，中国钢铁工业协会常务副会长罗冰生透露，中国政府已接到必和必拓就其合并力拓的审核提案。在此之前，必和必拓已经向欧盟、美国、澳大利亚等监管机构递交了相关文件。
据了解，虽然必和必拓和力拓再在中国没有矿产资源，但因两者合并后的主要市场在中国，所以也需要通过中国的反垄断审核。对于两拓合并，中国钢铁工业协会坚决反对，并建议政府否决该并购案。
反对者希望借助于刚刚出台的《反垄断法》。多位法学专家也表示，根据中国《反垄断法》规定，如果中国境外的垄断行为对境内市场竞争产生排除性、限制性影响的，适合本法。
“但因为我国《反垄断法》关于经营者集中的具体审核标准还没有公布，所以两拓并购审核申请是不是会放行都很难说。”上海高级律师杨春宝在接受中国经济时报采访时表示，目前所谓“经营者集中”主要针对并购活动。反垄断审查机构对审核申请有三种结果可选择——放行、不放行和附加一定限制条件的放行。从国外经验看，欧盟在反垄断审查中也采用过第三种结果作为“中间道路”，即放行但是给予一定的限制条件。例如规定当事方多长时间之内不能再实施新的并购，或对合并后的经营和服务价格进行限制等等。
中国钢铁经济网分析师孟庆恒在接受中国经济时报采访时分析说：“目前全球很多国家都在对此案进行审查，预计中国的审核过程和结果也会受到国外审核结果的影响。但尽管两拓合并对中国危害很大，目前也不能排除中国政府观望后做出通过审核的决定。
合并成功几率较大
接受中国经济时报采访的多位业内人士表示，“两拓”合并是双方的意愿，更何况在两家背后，还有多家国际资本运作“高手”在竭力撮合，所以成功几率较大。
在全球范围内，必和必拓与力拓有6个地区的矿山资源明显重叠，还有三处是两家合资进行开发运营；在新勘探的区域内，两者的铁路和港口错落分布而又互为补充，孟庆恒说，两家公司合并，有助于优化矿业资源的组合、基础设施的使用和经营成本的降低。
另外，必和必拓和力拓60%至70%的股票掌握在相同的股东手中。这两家在澳大利亚上市公司的主要股东都是花旗集团、JP摩根和ANZ 。根据最新年报，必和必拓前20位股东中有8位同时也在力拓的前20大股东之内，所以两公司的合并其实是符合众多投资者利益的。
尽管必和必拓有能力自行完成对力拓的收购，但还是有众多的银行愿意为其提供资金支持。这其中包括高盛银行、英国巴莱克银行、法国巴黎银行、花旗银行、汇丰银行、桑坦德银行和瑞银集团。七家银行承诺联合提供700亿美元的贷款，以帮助其实现目标。
“而之所以目前看到两拓的合并还不算一帆风顺，主要是因为力拓对必和必拓的出价还不够满意。”联合金属网铁矿石分析师胡凯说
中国最受伤
必和必拓、力拓以及巴西淡水河谷三家公司控制着全球72%以上的铁矿石资源，“两拓”一旦合并，将使该行业的垄断性更强。罗冰生指出，中国每年进口的铁矿石中有四成来自“两拓”。
胡凯认为，国际铁矿石寡头“合三为二”，即使是不从澳洲直接进口铁矿石的国家，也不会太好过。因为铁矿石是国际定价，澳洲谋求涨价，巴西淡水河谷也不会不跟上，所以受累者并非中国一家。
“东亚国家所受影响都会比较大，所以对于两拓合并，中国、日本和韩国等东亚国家应该都会持反对态度。而目前美国已经部分通过该提案，这是因为美国主要是用废钢炼钢，直接从两拓进口的铁矿石不到1%，所以两拓合并对其影响甚小。而欧洲从澳矿进口的铁矿石量也只占澳矿的不足1%。所以欧洲也不是特别抵触，现在来自欧洲的反对声音已经比去年年底必和必拓初次宣布合并方案时小了很多。”胡凯说，目前两拓的铁矿石年产能之和达到了2.6亿吨，而和中国钢企“交好”的铁矿石供应商FMG公司今年产能只有1000万吨，明年产能扩张后也只有2000万。
“安米合并”警示
孟庆恒说，2006年，世界上最大的钢铁公司米塔尔钢铁公司宣布出价230亿美元（186亿欧元）收购主要竞争对手、全球排名第二的钢铁企业安塞乐钢铁公司的行为值得中国思考。
这一并购案牵动了法国、西班牙、意大利、比利时和卢森堡等国家，不仅安塞乐公司管理层和工会反对，而且上述国家的政府官员和民意代表也出面干预，一时间，米塔尔并购安塞乐前景渺茫。
但米塔尔公司董事长、钢铁大王拉克什米•米塔尔在接下来的几个月内“乘着自己的Gulf Stream 公务机穿梭于欧洲各国首都”，不停地对政经界人士陈述自己的主张，反复讲述米塔尔与安塞乐的合并对大家都有好处，并向欧洲强大的工会组织保证，不会有随并购而来的工厂关闭以及大量裁员。而且让工会组织意识到，如果按法律程序，合法通过股东大会推进并购案，并无违反竞争法的问题，要阻止他的并购步伐将十分困难。
米塔尔钢铁公司终于如愿以偿。新组建的安米集团成为市值高到460亿美元、年营业额超过600亿欧元、员工人数接近32万、年钢产量达到1.17亿吨的世界顶级钢铁生产航母。其总产能达到排名世界第三的日本新日铁集团产能的3倍，占全球钢铁市场份额超过了10%。
孟庆恒介绍说，为赢得安赛乐，米塔尔钢公司做出了相当大的让步，同意合并后新公司更名为安塞乐-米塔尔公司，总部仍设在安塞乐的总部卢森堡，收购后保留安塞乐原所有经理联席会议成员职位。安塞乐股东持有新公司50.5%的股份，米塔尔股东持有49.5%的股份。同时答应，新公司的董事会成员4人来自安赛乐钢铁公司，3人来自米塔尔钢铁公司。
“米塔尔并购安塞乐过程中的一切，都应该成为我们关注两拓合并的注脚。”孟庆恒说。
（本文转载自《中国经济时报》2008年8月5日第7版）
相关法律服务
杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
中国反垄断法能否阻止两拓合并？
中国《反垄断法》对境外垄断行为具有域外适用效力，若该行为对境内市场竞争产生排除或限制影响，则反垄断执法机构有权进行审查并作出禁止或附加限制性条件的决定。然而，针对两拓合并案，中国否决权实际效果微弱。原因在于：第一，两拓股东高度重合，超过60%的股票掌握在相同股东手中，主要股东为花旗、摩根大通等国际金融机构，合并符合其利益，因此即便中国否决，股东仍可通过其他法域推动交易。第二，必和必拓获得七家国际银行联合提供的700亿美元贷款，资金充沛，有能力绕开单一国家障碍。第三，欧盟、美国等主要法域审核结果往往相互影响，中国若单独否决，可能面临国际压力或交易方调整交易结构。实务中，中国反垄断审查机构在经营者集中审核中可采取“附条件批准”的中间道路，例如限制合并后价格或剥离部分资产，但两拓核心资产均在海外，中国难以执行剥离措施。因此，法律上的否决权并不等同于实际阻止能力，需结合外交谈判与产业政策综合应对。
两拓合并为何成功几率较大？
两拓合并成功几率较大的核心原因在于多重利益交织与资本推动。首先，从股东结构看，必和必拓与力拓前20大股东中有8位重合，且两家公司60%至70%的股票由相同股东持有，包括花旗集团、摩根大通和澳新银行等国际金融机构。这些股东追求利润最大化，对合并持积极态度，甚至主动撮合。其次，融资层面，必和必拓虽有能力自行收购，但仍有高盛、巴克莱、巴黎银行、花旗、汇丰、桑坦德和瑞银等七家银行承诺提供700亿美元联合贷款，资金保障极为充分。再次，从业务协同看，两拓在澳大利亚有6个重叠矿区及多个合资项目，铁路、港口等基础设施互补，合并后可显著降低运营成本、优化资源组合，提升盈利能力。此外，来自主要消费国的阻力有限：美国主要使用废钢炼钢，从两拓进口铁矿石不足1%，因此美国已部分通过审核；欧洲进口澳矿比例亦不足1%，反对声音逐渐减弱。而中国、日本、韩国虽受影响较大，但反垄断审查具有地域局限性，难以单方面阻断。力拓最初对出价不满导致谈判延迟，但最终在资本压力下接受合并是大概率事件。这些因素共同决定了合并成功几率较高。
两拓合并对中国钢铁行业有何影响？
两拓合并将对中国钢铁行业造成严重冲击，主要体现在三个方面。第一，铁矿石定价权进一步集中。必和必拓、力拓与淡水河谷三家原本控制全球72%以上铁矿石资源，合并后变为两家，寡头垄断格局加剧。中国每年进口铁矿石约40%来自两拓，合并后议价能力严重削弱，铁矿石价格易涨难跌，直接推高中国钢铁企业原材料成本，挤压利润空间。第二，供应链安全风险增加。中国铁矿石对外依存度高，若两拓合并后实施协调减产或提价策略，中小钢企可能面临断供或被迫接受高价，而替代供应商如FMG产能仅1000万吨，远不足以弥补缺口。第三，产业竞争格局恶化。合并后的新集团将拥有更大的市场支配力，可能通过捆绑销售、歧视性定价等行为限制竞争，中国钢铁企业向上游拓展的难度加大。历史上米塔尔并购安赛乐的案例表明，即便欧洲多国政府反对，资本力量仍可推动交易完成，最终形成全球钢铁巨头。中国必须吸取教训，在反垄断审查之外，加速海外铁矿石资源布局、推动废钢回收利用、提升国内铁矿开采效率，并加强与其他铁矿石消费国的协调行动，以对冲单靠法律手段的局限性。
以上内容仅供参考，不构成法律意见。如需专业法律服务，请联系杨春宝一级律师：chambers.yang@dentons.cn
