法律桥网友esther11咨询：外商独资公司设立新的公司是不是只能用税后利润啊？公司的现有资金能否用于设立公司？外资可以吗？
外商独资企业为股东设立新公司和外国人新设公司相比较哪个更有利？设立外商独资企业能不能由外国人在境内的收入设立啊？
广州辛巴哥哥律师解答：
外商投资公司投资设立公司若用税后利润则涉及到可能享受到税收优惠的问题，法律并没有说只能用税后利润来投资设立公司。公司现有的资金当然可以投资设立公司，外资也可以！
外国人新设立公司则属于外商投资公司，需要外经贸部门的审批，当然，如果中国对该行业还没有对外商开放则是禁止投资的，同时还有可能对控股权有限制，而用外商投资企业投资成立公司则完全没有该限制，因为外商投资企业属于中国的公司（中国法人）无须经过外经贸部门的审批（当然，不排除其他部门的审批）。
设立外商独资企业可以由外国人在境内的收入设立，而且只要符合一定条件还可能获得税收优惠，不管是境内还是境外的收入只要经过审批符合要求都可以设立公司。
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杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
外资企业能否用现有资金设立新公司？
可以。根据现行外商投资法律实务，法律并未规定外资企业只能用税后利润投资设立新公司。公司现有资金，包括注册资本、经营积累、借款等合法资金，均可用于对外投资设立新公司。外资企业作为中国法人，享有与其他内资企业同等的投资权利，其对外投资行为适用公司法关于公司转投资的一般规则。需要特别说明的是，若使用税后利润进行再投资，可能符合国家鼓励外商投资的产业政策，从而享受相应的税收优惠待遇，例如退还已缴纳的部分所得税或适用优惠税率。但税收优惠并非强制条件，企业可根据自身资金状况和税务筹划选择出资来源。在实务操作中，以现有资金出资时，应确保资金来源合法、权属清晰，并按照公司章程和内部决策程序完成股东会或董事会决议。同时，新设公司需办理工商登记、银行开户、税务登记等手续，若涉及前置审批行业，还需取得相应许可。建议企业在投资前咨询专业律师，评估资金合规性、行业准入及税务影响，避免因程序瑕疵导致投资无效或产生行政处罚风险。
外商投资企业再投资与外国人直接新设公司有何不同？
两者在法律性质、审批程序和行业限制上存在显著差异。外国人直接在中国境内新设公司，属于外商投资企业，需要按照外商投资法律法规履行审批或备案程序，通常需经外经贸部门（现为商务部门）审查批准。同时，该新设公司受外商投资准入特别管理措施约束，若所在行业属于限制类或禁止类，则可能无法投资或需满足中方控股等条件。此外，部分行业对外商投资有股权比例上限要求。而外商投资企业（如外商独资公司）作为已在中国合法设立的中国法人，其再投资设立新的公司，性质上属于内资企业的对外投资，无需再经商务部门的外商投资审批，也不受外商投资准入负面清单的限制，除非该再投资行为涉及其他专项审批（如金融、教育等行业）。因此，通过外商投资企业再投资设立公司，可以规避外国人直接投资的行业限制和股权比例要求，操作更为便捷。但需注意，若外商投资企业本身属于限制类行业，其再投资可能仍受相关监管。实务中，企业应根据投资目的、行业性质和资金安排，选择更有利的投资路径，并事先咨询专业法律意见，确保合规。
外国人用境内收入设立外商独资企业是否可行？
可行。外国自然人在中国境内的合法收入，包括工资薪金、投资收益、股权转让所得等，可以作为出资设立外商独资企业。法律并未要求出资必须来源于境外，只要资金来源合法且经过必要的审批或备案程序即可。实践中，以境内收入出资时，需提供收入来源的合法证明，如完税凭证、银行流水、收入合同等，以证明资金来源的合规性。同时，该出资行为需符合外汇管理规定，若涉及外汇登记或结汇，需按相关规定办理。此外，设立外商独资企业还需满足外商投资准入的要求，即所在行业不属于禁止或限制外商投资的范围。在税收方面，如果该境内收入属于符合特定条件的再投资，例如用于鼓励类项目，可能享受相应的税收优惠待遇，如递延纳税或退税政策。但税收优惠的适用需以实际符合政策条件为前提，建议提前向税务机关确认。需要注意的是，外国人在境内设立公司时，应依法办理工商登记、税务登记和外汇登记，并确保出资到位。若以非货币财产出资，还需评估作价。总之，只要资金来源合法、程序完备，外国人完全可以用境内收入设立外商独资企业，但建议在操作前咨询专业律师，以规避合规风险。
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