法律桥网友lemin_cai咨询：我司（境内企业）控股股东之一为香港公司，该股东拟将所持有的股权转让（溢价转让）给另一家境外企业。请问：
1、如何办理该股权转让手续？能否提供详细的作业流程？
2、完成该股权转让需要多长时间（包括境内企业办理完毕变更手续）？
3、两个境外企业之间的股权转让（溢价）转让是否适用香港的法律和税法？是否需要向大陆税务机关缴纳预提所得税？
4、两个境外企业之间的股权转让金是否需要受中国外汇管理局控制？
广州辛巴哥哥律师解答：1、法律规定合营一方转让股权，须经另一方同意。从操作上，一般的程序如下：召开董事会或股东会，作出有关股权转让的决议，同时制作合营另一方放弃优先购买权的声明，然后签订股权转让协议书，修改公司章程，接着到外经贸局申请批准取得批文后，再到工商局办理股权转让登记的手续。
2、所需要的时间，如果文件准备齐全，审批操作规范的话，大概两三个月。
3、该股权转让行为发生在两个境外企业之间，根据中国法律的规定，此类民事法律行为属于“涉外民事法律行为”，可以由协议的双方当事人选择处理合同争议所适用的法律（例如：香港法律）。如果没有做出选择的，则适用跟本合同最密切联系的国家的法律（很可能是大陆的法律）。（但中国法律规定，合营企业合同、合作企业合同只能适用中国法律。）
4、我国现行税法规定，外国企业转让其在中国境内外商投资企业的股权取得的转让收益（超过其出资额的那部分收益），应按20%的税率缴纳预提所得税。
5、资金在中国境外流通，则不受中国外汇管理局控制。
（本文作者：杨春宝律师，来自：公司投资律师，引用及转载应注明作者与出处。
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杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
香港公司转让境内企业股权给另一家香港公司的具体流程是什么？
根据现行外商投资企业法律制度，香港公司作为合营一方转让其持有的境内企业股权，首先必须取得合营他方的书面同意，并保障其他股东的优先购买权。实务操作中，转让方应召开董事会或股东会，形成同意股权转让的决议，同时由合营他方出具放弃优先购买权的声明。随后，转让双方需签订正式的股权转让协议，明确转让价款、支付方式及交割条件。之后，需修改公司章程中关于股东及股权结构的内容。在文件准备齐全后，应向原审批机关（通常为商务部门或地方外经贸主管部门）提交股权转让申请，取得批准文件。最后，持批文及全套材料到市场监督管理部门（原工商局）办理股权变更登记。若涉及外商投资企业批准证书，还需同步办理变更。整个流程中，需注意确保所有签字、盖章文件符合中国法律及公司章程要求，且转让价格应公允，避免因低价转让引发税务机关核定。整体周期约为两至三个月，具体时间取决于文件准备速度及审批机关效率。建议聘请专业律师全程协助，以降低法律风险。
两个境外企业之间的股权转让是否适用香港法律？如何确定法律适用？
该股权转让发生在两个香港公司之间，属于涉外民事法律行为。根据中国涉外民事关系法律适用的基本原则，当事人可以协议选择处理合同争议所适用的法律，例如选择香港法律。若未作选择，则适用与合同有最密切联系的法律，通常可能为境内企业所在地法律，即中国大陆法律。但需特别注意，中国法律对特定类型的合同有强制性规定，例如中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同，必须适用中国法律，当事人不得协议选择其他法律。因此，如果该境内企业属于中外合资或合作企业，那么股权转让协议中的相关权利义务，特别是涉及企业设立、运营及股东权益的条款，仍须受中国法律约束。此外，即使选择适用香港法律，有关股权转让的行政审批、工商登记及税务处理等程序性事项，仍须遵循中国法律。实务中，建议在股权转让协议中明确约定适用法律，并注意中国法律中关于外商投资准入、反垄断审查等强制性规定的适用，以确保转让合法有效。若涉及境内企业性质变更，还需评估是否触发其他审批要求。
境外企业转让境内企业股权获得的溢价收益是否需要缴纳中国预提所得税？
是的，根据中国现行企业所得税法律制度，非居民企业（包括香港公司）转让其在中国境内居民企业的股权，取得的股权转让所得，属于来源于中国境内的所得，应当缴纳企业所得税。具体而言，股权转让所得为转让收入减除股权净值后的余额，即溢价部分。现行税率为10%，但根据税收协定（如内地与香港的税收安排），可能享受优惠税率，前提是香港公司需符合税收协定中关于受益所有人的条件，并按规定向税务机关申请享受协定待遇。实务操作中，支付转让价款的境内企业或受让方（若为境内支付）有义务代扣代缴预提所得税。若转让价款在境外支付，转让方仍需主动申报纳税，否则可能面临税务风险。此外，需注意转让价格的公允性，税务机关有权对明显偏低且无正当理由的转让价格进行核定调整。建议在转让前进行税务筹划，评估适用协定待遇的可行性，并准备相关证明材料。同时，转让完成后应及时办理税务备案或申报手续，避免因迟延产生滞纳金。对于溢价较高的交易，还应关注是否涉及间接转让中国境内财产的规则，但本案中直接转让股权，应适用上述规定。
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